作者：石海霞 專利代理人
專利流氓（Patent Troll）是指那些積極發(fā)動(dòng)專利侵權(quán)訴訟以獲取賠償，卻從沒(méi)生產(chǎn)其專利產(chǎn)品的個(gè)人或公司。英語(yǔ)Patent Troll最初是在1993年使用，那時(shí)的含義與現(xiàn)在不同，主要是用來(lái)描述一些惡意提起專利訴訟的國(guó)家。關(guān)于Patent Troll的起源，一種說(shuō)法認(rèn)為，Patent Troll這一稱呼源自英特爾的Peter Detkin。2001年，Techsearch公司及其律師Raymond Niro發(fā)起了一場(chǎng)針對(duì)英特爾的專利訴訟，當(dāng)時(shí)英特爾副法務(wù)長(zhǎng)Peter Detkin用這個(gè)名詞來(lái)形容Techsearch公司及Raymond Niro。
與“專利流氓”相關(guān)的還有一些其他術(shù)語(yǔ)，包括專利持有公司（Patent Holding Company, PHC）、專利主張實(shí)體（Patent Assertion Entity, PAE）, 以及非執(zhí)業(yè)實(shí)體（Non-Practicing Entity, NPE）。目前，較常出現(xiàn)在大眾視野中的是NPE，NPE依賴于專利存在并將其專利許可給他人獲利，但并不制造產(chǎn)品。相對(duì)而言，NPE是一個(gè)更客觀而且削弱了貶義色彩的稱呼。那些利用專利主動(dòng)發(fā)起侵權(quán)攻擊的個(gè)人或?qū)嶓w更愿意稱呼自己是NPE，而不愿意冠以流氓的帽子，而專利權(quán)人在受到這些訴訟攻擊時(shí)則傾向于用“流氓”來(lái)稱呼這種行為，以示不屑和諷刺。
被冠以“流氓”的帽子，但是NPE仍然樂(lè)此不疲地發(fā)起訴訟，這是何故？當(dāng)然是有利可圖。NPE例如可以通過(guò)如下兩種方式獲得專利：第一種方式，它們可以雇傭研發(fā)工程師，這些工程師的作用就是設(shè)想可專利的技術(shù)內(nèi)容；第二種方式，購(gòu)買已有的專利。在獲得專利之后，NPE可以挑選目標(biāo)對(duì)象下手。NPE會(huì)要求正在使用相關(guān)專利的公司接受它們的專利許可，進(jìn)而收取專利使用費(fèi)，一旦有公司不同意，NPE就利用手里握有的專利將他們告上法庭。
NPE出手時(shí)通?？赡苡腥缦驴剂浚?
1. 訴訟成本低
如果NPE能夠發(fā)動(dòng)侵權(quán)程序而不會(huì)導(dǎo)致很大的成本風(fēng)險(xiǎn)，那么NPE就會(huì)有動(dòng)機(jī)去發(fā)起訴訟。
2. 對(duì)方的訴訟成本高
在NPE使用專利發(fā)起侵權(quán)攻擊時(shí)，如果對(duì)方贏得訴訟的成本非常高，那么NPE就有可能從中獲利，因?yàn)樵谶@種情況下，對(duì)于雙方而言，和解的壓力很大，通過(guò)和解可以避免在訴訟中投入更多的成本。
3. 不確定性
如果一個(gè)案子的結(jié)果難以預(yù)測(cè)，尤其是由于與高昂的訴訟成本掛鉤而導(dǎo)致結(jié)果的不確定時(shí)，NPE將有利可圖。NPE會(huì)針對(duì)多個(gè)此類不確定性較大的案子提起訴訟來(lái)賭一把，畢竟大量的案件中總會(huì)有一兩個(gè)能夠勝訴。
4. 市場(chǎng)規(guī)模
如果NPE的專利在某個(gè)區(qū)域有強(qiáng)大的市場(chǎng)，那么NPE可能會(huì)在此區(qū)域提起訴訟。
5. 速度
訴訟和無(wú)效案件的處理速度越快，則越有利于NPE逼迫對(duì)方和解。NPE會(huì)挑選這種速度上有優(yōu)勢(shì)的法院或區(qū)域來(lái)發(fā)動(dòng)攻擊。
歐洲由于其專利案件審判法官均具備行業(yè)的專業(yè)知識(shí)，而不是類似于美國(guó)的陪審團(tuán)制度，因而案件的不確定性較小。另外，在美國(guó)，敗訴方不是必然要支付勝訴方的費(fèi)用，而在歐洲，通常會(huì)要求敗訴方支付勝訴方費(fèi)用的至少一部分，因而，就敗訴成本而言，歐洲對(duì)NPE更加不利。綜合上述兩點(diǎn)，目前，美國(guó)仍然是NPE活躍的主戰(zhàn)場(chǎng)。
另外，由于中國(guó)訴訟和無(wú)效案件的耗時(shí)程度和成本均小于美國(guó)，NPE近年來(lái)也更多地把目光投向了中國(guó)。可以預(yù)計(jì)，隨著中國(guó)企業(yè)的技術(shù)進(jìn)步以及專利布局的日益強(qiáng)化，未來(lái)中國(guó)專利權(quán)人與NPE之間的交鋒必不可少。