作者：陳柏成 專利代理人

在進(jìn)行一份專利申請(qǐng)文件撰寫(xiě)時(shí)，我們首先需要確定該專利申請(qǐng)文件需要保護(hù)的主題。在確認(rèn)了主題之后，我們才能圍繞著該主題對(duì)核心技術(shù)方案進(jìn)行描述，從而確定獨(dú)立權(quán)利要求。由此可見(jiàn)，主題的確定在專利申請(qǐng)文件的撰寫(xiě)過(guò)程中，起著基礎(chǔ)性、方向性的重要作用，同時(shí)主題也決定著專利的保護(hù)標(biāo)的。實(shí)務(wù)中，在擬定專利申請(qǐng)文件的保護(hù)主題時(shí)，可以從以下幾方面入手：

1、確定保護(hù)客體是否屬于可授權(quán)的主題

專利法第二條、第五條以及第二十五條對(duì)專利可授權(quán)主題以及不可授權(quán)主題進(jìn)行了描述和限定。其中，不可授權(quán)主題主要包括三種類型。第一種類型是一些主題本身就不屬于專利法第二條規(guī)定的發(fā)明創(chuàng)造的范疇，例如：專利法第二十五條限定的“科學(xué)發(fā)現(xiàn)”、“智力活動(dòng)的規(guī)則和方法”；第二種類型是一些主題雖然屬于發(fā)明創(chuàng)造的范疇，但是因?yàn)槟承┰蚧蛘呖紤]不宜以專利的方式給予保護(hù)，例如專利法第二十五條規(guī)定的“疾病的治療方法”、“動(dòng)植物的品種”、“用原子彈核變換方法獲得的物質(zhì)”、“對(duì)平面印刷品的圖案、色彩或者兩者的結(jié)合作出的主要起標(biāo)識(shí)作用的設(shè)計(jì)”；第三種類型是專利法第五條規(guī)定的有關(guān)一些主題的實(shí)施會(huì)違反社會(huì)道德、妨害公共利益，因此不能授予專利權(quán)，例如賭博、吸毒產(chǎn)品等。我們?cè)谠O(shè)定主題時(shí)，首先需要排除上述不可授予專利權(quán)的主題。一個(gè)常見(jiàn)的例子，我們經(jīng)常遇到保護(hù)客體涉及計(jì)算機(jī)程序的專利申請(qǐng)，由于計(jì)算機(jī)程序?qū)儆谏鲜鲋械摹爸橇顒?dòng)的規(guī)則和方法”，因此我們?cè)谠O(shè)置主題時(shí)，不能將主題設(shè)置成“一種程序”、“一種補(bǔ)丁”等實(shí)質(zhì)為計(jì)算機(jī)程序的主題。我們可以根據(jù)計(jì)算機(jī)程序的流程撰寫(xiě)相應(yīng)的方法和產(chǎn)品類權(quán)利要求，例如“一種……方法”、“一種……裝置”。

2、主題類型與技術(shù)方案匹配

專利申請(qǐng)的主題類型分為方法類主題和產(chǎn)品類主題。在確定專利文件主題時(shí)，需要考慮專利文件本身的技術(shù)方案是對(duì)方法的改進(jìn)還是對(duì)產(chǎn)品的改進(jìn)，亦或是對(duì)方法和產(chǎn)品的同時(shí)改進(jìn)。在確定主題時(shí)需要根據(jù)技術(shù)方案的類型確定與技術(shù)方案相匹配的主題類型，用以確保權(quán)利要求的技術(shù)特征部分可以清晰完整的描述整個(gè)技術(shù)方案。

3、遵守侵權(quán)易認(rèn)定原則

專利主題的類型和具體內(nèi)容都會(huì)影響侵權(quán)主題是否容易認(rèn)定。因此，在確定保護(hù)主題時(shí)，需要考慮該保護(hù)主題在被侵權(quán)時(shí)是否容易被確認(rèn)。專利法第十一條第一款分別規(guī)定了不同主題類型的不同保護(hù)范圍。對(duì)于產(chǎn)品類保護(hù)主題，其排他權(quán)的效力范圍是：未經(jīng)許可不得為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的的制造、使用、許諾銷售、銷售以及進(jìn)口該專利保護(hù)的產(chǎn)品；對(duì)于方法類保護(hù)主題，其排他權(quán)的效力范圍是未經(jīng)許可不得為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的的使用該專利方法，以及使用、許諾銷售、銷售或者進(jìn)口利用該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。顯然產(chǎn)品類的權(quán)利要求和方法類權(quán)利要求的保護(hù)范圍有較大的區(qū)別。侵權(quán)認(rèn)定時(shí)，在產(chǎn)品類專利主題中，大部分可以顯而易見(jiàn)地確定侵權(quán)產(chǎn)品與被侵權(quán)專利所公開(kāi)的產(chǎn)品是否具有相同的技術(shù)特征；但是，在方法類專利主題中，由于一般取證較為困難，很多時(shí)候難以確定侵權(quán)產(chǎn)品是否根據(jù)被侵權(quán)專利所公開(kāi)的方法得出的。

在確定主題的具體內(nèi)容時(shí)，還需要考慮該保護(hù)主題在被侵權(quán)時(shí)是否容易被認(rèn)定。如果被保護(hù)主題是一個(gè)無(wú)法單獨(dú)制造、使用、銷售的客體，那么專利申請(qǐng)被侵權(quán)時(shí)，可能很難認(rèn)定侵權(quán)主體。例如，在一個(gè)專利文件中，發(fā)明人提供了一種異方性導(dǎo)電膠膜連接電阻的測(cè)量方法，該異方性導(dǎo)電膠膜應(yīng)用在連接集成電路的不同端子，在該方法中，不僅包括測(cè)量裝置對(duì)異方性導(dǎo)電膠膜的測(cè)量，還包括對(duì)集成電路端子的改進(jìn)。首先，可以將該專利文件的第一個(gè)主題設(shè)定為“一種異方性導(dǎo)電膠膜連接電阻的測(cè)量方法”或“一種異方性導(dǎo)電膠膜連接電阻的測(cè)量裝置”，這兩個(gè)主題都可以在權(quán)利要求的技術(shù)特征部分全面地描述該專利文件公開(kāi)的內(nèi)容。然而，“一種異方性導(dǎo)電膠膜連接電阻的測(cè)量裝置”中包含設(shè)置在集成電路端子上的探針墊，“一種異方性導(dǎo)電膠膜連接電阻的測(cè)量裝置”并不是一個(gè)可以單獨(dú)制造、使用、銷售的客體，在專利申請(qǐng)被侵權(quán)時(shí)，很難認(rèn)定侵權(quán)主體?！爱惙叫詫?dǎo)電膠膜連接電阻的測(cè)量方法”是一種方法類主題，也很難確定侵權(quán)產(chǎn)品是否根據(jù)被侵權(quán)專利所公開(kāi)的方法得出的。因此，可以在“一種異方性導(dǎo)電膠膜連接電阻的測(cè)量裝置”、“一種異方性導(dǎo)電膠膜連接電阻的測(cè)量方法”之后補(bǔ)充一個(gè)“集成電路”的主題，用以保護(hù)企圖利用該“一種異方性導(dǎo)電膠膜連接電阻的測(cè)量裝置”而生產(chǎn)的集成電路。

4、合理布局確保保護(hù)范圍最大化

一般來(lái)說(shuō)，產(chǎn)品的產(chǎn)業(yè)鏈大致分為上游、中游和下游。產(chǎn)業(yè)上游主要涉及產(chǎn)品的原材料；產(chǎn)業(yè)中游主要涉及產(chǎn)品的零部件、組件等；產(chǎn)業(yè)的下游主要涉及最終產(chǎn)品。如果產(chǎn)業(yè)上游的原材料沒(méi)有創(chuàng)新，而創(chuàng)新點(diǎn)主要在于產(chǎn)業(yè)中游的零部件上，那么權(quán)利要求的保護(hù)主題就應(yīng)該定在產(chǎn)業(yè)中游的零部件及產(chǎn)業(yè)下游的最終產(chǎn)品上而不是僅在最終產(chǎn)品上。原因很容易理解：如果保護(hù)主題僅定在最終產(chǎn)品上，那么該零部件的制造商、銷售商以及利用該零部件的其他產(chǎn)品的制造商、銷售商則不會(huì)構(gòu)成直接侵權(quán)。

因此，在一個(gè)專利申請(qǐng)中，不能局限于技術(shù)交底中所提供的保護(hù)主題進(jìn)行撰寫(xiě)，在不影響專利申請(qǐng)文件創(chuàng)造性的前提下，可以根據(jù)核心發(fā)明點(diǎn)盡可能地尋找最小的保護(hù)主題，實(shí)現(xiàn)主題從小到大保護(hù)原則，從而使得該專利申請(qǐng)的保護(hù)范圍最大化。例如，在一個(gè)專利申請(qǐng)中，對(duì)顯示面板上的像素電路進(jìn)行了改進(jìn)，產(chǎn)品保護(hù)主題應(yīng)該確定為：一種像素電路、一種顯示面板以及一種顯示設(shè)備。

保護(hù)主題的確定需要以核心發(fā)明點(diǎn)出發(fā)，結(jié)合技術(shù)角度，市場(chǎng)角度、維權(quán)角度選擇合適的主題，進(jìn)而進(jìn)行保護(hù)主題的全面布局，只有保護(hù)主題涵蓋了所有可能的保護(hù)范圍，才是對(duì)申請(qǐng)人利益最大化的根本表現(xiàn)。